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————雷石原创｜第三人代垫资金在完成验资后抽回，是否需要承担相应责任？————

更新日期：2020-03-09 来源：雷石律师事务所

雷石律师赵森杰

抽逃出资是指在公司验资注册后，股东将所缴出资暗中撤回，却仍保留股东身份和原有出资数额的一种欺诈性违法行为，情节严重的还构成犯罪。在实践中,不乏有股东通过第三人垫资的方式对公司出资或增资，在完成验资后又通过种种方式再将第三人的资金“还给”第三人的案例。

第三人代垫资金在完成验资后抽回
是否需要承担相应责任？

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》原第十五条规定:“第三人代垫资金协助发起人设立公司，双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人，发起人依照前述约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资，相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的，人民法院应予支持”。但该规定已被2014年3月1日起施行的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定的决定》所删除，那么这是否意味着先代垫资金再抽回的第三人不需要承担相应法律责任了呢？

参考案例
甲建筑公司原注册资本为1000万元，该公司实际控制人祁某为扩大公司影响力，拟将该公司注册资本增加2000万元，但缺乏投资能力，亦不打算真正投入相应资金，故通过中间人联系了专门为验资提供资金的陈某，双方约定祁某向陈某借款2000万元用于验资，验资完成后即还本付息。

2011年3月7日，陈某向甲建筑公司的验资账户汇款2000万元。2011年3月15日，工商登记管理部门将甲建筑公司的注册资本变更为3000万元。次日，甲建筑公司以借款名义转出2000万元及相应利息，并最终汇至祁某控制的账户。

2011年11月，甲建筑公司与银行签订合同，借款 600万元。同日，乙担保公司为该笔借款提供连带责任保证。借款到期后，甲建筑公司无还款能力，乙担保公司向银行代偿了该笔借款。乙担保公司向法院提起诉讼，主张甲建筑公司归还代偿款项，同时还以祁某抽逃出资、陈某协助抽逃出资为由，要求该两人承担相应的连带责任。

法院认为
公司的财产具有独立性，股东出资后，出资财产即脱离原出资股东而归入公司财产范围。本案中，祁某通过借款将2000万元增资款投入甲建筑公司，甲建筑公司增资完成后，祁某又将款项转出，该行为属于侵犯公司财产的行为。第三人陈某对此明知，仍与祁某约定，由其代垫资金协助祁某骗取登记后抽回出资，该行为亦属于侵权行为，应承担相应责任。遂判决：甲建筑公司归还代偿款本金及利息，祁某、陈某在抽逃出资范围内承担连带责任。

小结
虽然在法律条文中关于第三人垫资后又抽回需承担相应责任的条款已被删除，但这并不意味着那些第三人可以从此高枕无忧，不用再承担法律责任。司法裁判并不是机械的援引条文，而是一个专业又复杂的过程。如果大家不确定某件事是否合法合规，不妨咨询一下律师，空翻法律条文，或许并不能给你带来准确的答案。

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