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————九民纪要（三）————
更新日期：2020-10-16
来源：雷石律师事务所
从订立“对赌协议”的主体来看，有投资方与目标公司的股东或者实际控制人“对赌”、投资方与目标公司“对赌”、投资方与目标公司的股东、目标公司“对赌”等形式。
人民法院在审理“对赌协议”纠纷案件时，不仅应当适用合同法的相关规定，还应当适用公司法的相关规定；既要坚持鼓励投资方对实体企业特别是科技创新企业投资原则，从而在一定程度上缓解企业融资难问题，又要贯彻资本维持原则和保护债权人合法权益原则，依法平衡投资方、公司债权人、公司之间的利益。
对于投资方与目标公司的股东或者实际控制人订立的“对赌协议”，如无其他无效事由，认定有效并支持实际履行，实践中并无争议。但投资方与目标公司订立的“对赌协议”是否有效以及能否实际履行，存在争议。
对此，应当把握如下处理规则：
【与目标公司“对赌”】投资方与目标公司订立的“对赌协议”在不存在法定无效事由的情况下，目标公司仅以存在股权回购或者金钱补偿约定为由，主张“对赌协议”无效的，人民法院不予支持，但投资方主张实际履行的，人民法院应当审查是否符合公司法关于“股东不得抽逃出资”及股份回购的强制性规定，判决是否支持其诉讼请求。
总结：
投资人和股东或实际控制人对赌的，对赌协议确认为有效；投资人和目标公司对赌的，一般应当认定未有效，但有两个条件：
1.审查是否存在第三人串通间接抽逃出资的情况。
2.审查是否符合股份回购的强制性规定。因为即使和投资人签署的对赌协议有效，但也不能因此损害其他债权人利益。
投资方请求目标公司回购股权的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”或者第142条关于股份回购的强制性规定进行审查。经审查，目标公司未完成减资程序的，人民法院应当驳回其诉讼请求。
总结：
要引起注意的是，在投资人投入资金前，应当提前约定相关程序性事宜。比如股份回购强制性规定中规定的公司回购股份应当减资，而公司减资应当召开股东会决议通过，如果不提前约定，目标公司以各种理由拒绝召开股东会， 会导致投资人极为被动的局面。因为在公司减资、利润分配等事宜上，法院是不干预公司决策的。
投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”和第166条关于利润分配的强制性规定进行审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。
总结：
投资方要求目标公司承担金钱补偿义务的，应当符合目标公司利润分配的条件。经审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。
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