雷石原创｜订立分公司股权转让的合同有效吗？ - 雷石普法

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————雷石原创｜订立分公司股权转让的合同有效吗？————

更新日期：2020-02-28 来源：雷石律师事务所

雷石律师王勇攀

依照《民法总则》之规定，分支机构可以自己的名义从事民事活动，《公司法》则规定，“公司可以设立分公司……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。那么，签订以“分公司股权”作为标的的转让合同是否成立，效力如何？

订立分公司股权转让的合同有效吗

案情简介
2015年9月30日，坤宇天城公司成立，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为田苗，成立之初的投资人/自然人股东为田苗、敖光大、李先胜，后于2018年7月10日变更为田苗、陈海龙、周润发。

2016年8月19日，通州第二分公司成立，系坤宇天城公司的分支机构，类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股），负责人田苗。

2018年8月6日，高国臣与郝尧垚签订《股份转让协议》，载明：“今北京坤宇天城体育文化发展有限公司通州第二分公司法人高国臣（注：正在变更）以叁拾万元整（大写：￥300000）转让本人10%股份到郝尧垚名下。”高国臣在法人处签字、书写身份证号；郝尧垚在受让方处签字、书写身份证号。通州第二分公司在右下角时间落款处加盖公章。

《股份转让协议》签订后，郝尧垚分别于2018年8月8日、2018年8月9日向高国臣20万元、10万元。

后：郝尧垚向一审法院起诉请求：判令确认郝尧垚与高国臣、通州第二分公司于2018年8月6日签订的《股份转让协议》无效；判令高国臣向郝尧垚返还股份转让款30万元及相应利息。

裁判结果
一审判决：确认郝尧垚与高国臣、通州第二分公司于2018年8月6日签订的《股份转让协议》无效；高国臣向郝尧垚返还股份转让款30万元并支付利息。

高国臣不服，提起上诉，并提交2份收据，证明田苗将通州第二分公司100%的股份转让高国臣，高国臣对于坤宇公司第二分公司有实际控制权。

二审判决：驳回上诉，维持原判。

实务总结
1、转让分公司股权的协议并不违反法律、行政法规的禁止性规定，不应认定无效。此类协议因标的物并不存在，自成立起不能履行，合同未成立，应审查合同目的能否得以实现，进而认定合同应否解除。

公司法和其他法律、行政法规均未规定公司不能设立独立核算、自主经营、自负盈亏的分公司，也未规定独立核算、自主经营、自负盈亏的分公司的股权不能转让。本案中，通州第二分公司自认将资产转让给高国臣，未提供该转让是否得到坤宇天城公司总公司的同意，则如分公司以财产权、经营权为核心的“股权”经过公司、股东同意后转让，不会侵害债权人或其他第三人的合法权益，也不会侵害社会公共利益，对公司、分公司、“股权转让协议”的签订人之间应为有效。这与分公司内部承包、内部租赁等形式没有本质的区别。

在另一案件（2016）鲁02民终4453号判决中，类似的分公司股权转让情形，经过两级法院审理，审查合同签订目的等相关事项后，并未否定合同的效力。

2、公司对于分支机构的内部承包、“股权”转让应秉持谨慎。

公司无论是允许内部承包、挂靠设立“分公司”，还是单独转让分公司的“股权”，对公司来说都存在一定的风险。挂靠设立的“分公司”，根据法律规定，其经营风险是由公司承担的；同理，分公司的股权转让后，如果该分公司经营不善，其风险也是由公司承担。

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